Esta es la segunda publicación de la serie sobre Compliance de Interact, que tiene sus cimientos en la investigación realizada para la creación de la solución en tecnología Compliance & Gestión de Riesgos. En el último texto, presentamos los principales acontecimientos que contribuyeron al germinar del área.
Hoy vamos a mostrar como ella se constituye efectivamente, a partir de la década de 1960. Este contenido integra el Compliance Handbook da Interact, un material de 130 páginas que contempla la historia, los fundamentos conceptuales, la legislación brasileña, los principales modelos en el mundo y como el SA Strategic Adviser atiende esas recomendaciones.
Formalización del área (1960-1990)
En cuanto al área, el Compliance comenzó a ser desarrollado a partir de la década del 60. Uno de los principales factores de ese desarrollo fue la exigencia del SEC para la contratación del Compliance Officers, profesionales dedicados a garantizar la realización de procedecimentos en línea con la legislación y las directrices internas. Para la función, hay también la variación Chief Compliance Officer, sin traducción para el castellano. Conforme al organigrama de la organización, puede ser demominado también como Director de Compliance o Vice- Presidente de Compliance.
Ese marco dio formalidad al Compliance, con autonomía similar al sector de auditoría. En la época, el SEC delego al profesional de Compliance la creaciónn de procedimientos internos de control, la búsqueda por la capacitación de personas y el monitoreo de la institución para apoyar a los negocios. El objetivo era actuar como un auxiliar en la supervisión de las áreas de negocios ( ABBI, 2019; BRAGATO, 2017).
En este periodo, el dinero sucio comenzó a preocupar a Estados Unidos, principalmente por dar soporte al crescimiento de mafias, grupos terroristas y narcotraficantes. Como respuesta, fue aprobada en 1970 la ley RICO – Racketeer Influenced and Corrupt Organizations Act (Ley de Organizaciones Influyentes y Corruptas, en traducción libre). Como penas, incluye hasta 20 años de prisión, multas rígidas y decomiso de cualquier propiedad, negocio o dinero que hiciera parte de esos actos (BRIDGE, 2019).
Guerra a las drogas
La famosa guerra a las drogas nació en esa época. En 1971, el entonces presidente conservador Richard Nixon pronunció en una conferencia que las drogas ilegales se volvieron los “enemigos número uno” del país. La presencia de las agencias federales de control de narcóticos aumentó drásticamente en el país, con la adopción de medidas duras. Más tarde, esas políticas irían a repercutir en los países miembros de la ONU en el combate al lavado de dinero ( LOBIANCO, 2016).
Sin embargo, como hemos mencionado en la introducción, la historia no sigue un orden lineal evolutivo. En 1972, la opinión pública se centró en el escándalo del espionaje al partido Demócrata, antagonista del partido Republicano del presidente Nixon. Cinco hombres habían intentado interceptar los teléfonos del Comité Nacional Demócrata, en el complejo Watergate, en Washintong, Estados Unidos.
Foto: Nixon Foundation
La investigación identificó el conocimiento del presidente de las operaciones ilegales y las tentativas en impedir las investigaciones. En 1974, después de reelegirse presidente, dos años antes, Nixon renunció al cargo con las pruebas contundentes que implicaban su participación (BRAGATO, 2017).
Además de demostrar la fragilidad de los controles en Estados Unidos, el caso Watergate desencadenó otra investigación, que determinó el envio de dinero de empresas norteamericanas para campañas políticas, tanto en el país como en el exterior (SPALDING, 2011).
El caso más emblemático fue el de la empresa de aviones Lockheed Aircraft Corporation. En 1976, el Comité de Relaciones Exteriores del Senado de los Estados Unidos reveló que la empresa había reservado más de 3 billones de yenes en fondos secretos para vender aviones en Japón. Los valores eran entregados en forma de soborno a altos funcionarios del gobierno japonés.
El intermediario de la empresa americana era un ex criminal de gruerra, vinculado con la mafia Yakuza. El caso desencadenó un escándalo ético muy grave en Japón. Seis meses después, el primer ministro fue preso durante su mandato. El Ministerio Público del Distrito de Tokio lo acusó por sospecha de violar la Ley de Cambio y Comercio Exterior ( TOKUMOTO, 2016).
La caja negra fue abierta
Lockheed reveló haber sobornado también a funcionarios públicos del entonces Alemania Occidental, Arabia Saudita, Holanda e Italia. En total, los sobornos pasaban de los US$ 22 millones en la época. Los valores eran usados principalemente para vencer la competencia en licitaciones de aviones de caza militares (SPALDING, 2011).
Durante ese periodo, una serie de empresas multinacionales norteamericanas comenzaron a caer en escándalos de corrupción en el exterior, como Exxon, Northrop, Gulf Oil y Mobil Oil. De esta forma, la credibilidad del mercado norteamericano necesitaba urgentemente ser restaurada después de tantos escándalos. Como respuesta, fue promulgado en 1977 la ley anticorrupción de los Estados Unidos, el Foreign Corrupt Practices Act (FCPA). Ella posee dos disposiciones principales: exigir requisitos de transparencia contable en los términos del SEC y determinar penas para el soborno de funcionarios extranjeros.
“Las sanciones por la violación de las disposiciones contables y del mantenimiento de los registros del FCPA son las mismas que se aplican a la mayoría de las otras infracciones de las leyes de valores. Esas penas incluyen multas, pero no sanciones penales. Es permitido que las organizaciones utilicen el mantenimiento de un programa de conformidad corporativa como factor atenuante a posibles multas” (CANDELORO, 2012, p. 245).
El FCPA reforzó el poder del Departamento de Justicia de los Estados Unidos y del SEC de procesar personas jurídicas de capital abierto, de cualquier nacionalidad, registradas en el SEC y que posean acciones en las bolsas de valores. Por cuenta de los escándalos precedentes de alcance internacional, el FCPA fue más tarde la inspiración para la creación de convenciones internacionales para el combate a la corrupción.
El también trajo The 10 Hallmarks of an Effective Compliance Program, base para el modelo de U.S. Sentencing Guidelines que será presentado en el capítulo Modelos y Equivalencias.
La ley trajo como punto principal la idea de que el pago de sobornos a un agente es algo que crea disparidad en la competencia y viola las leyes del mercado. De este modo, la intención era mantener el sistema saludable, lejos de prácticas que podrían perjudicar las economías de los países ( PETRELLUZZI & RIZEK JÚNIOR, 2014).
En ese mismo año, el SEC lanzó un programa de disclosure, que ofrecía aministía para empresas que asumiesen pagos indebidos a funcionarios públicos en el exterior. Entre otras cosas, la iniciativa exigió el compromiso de adoptar medidas internas de Compliance.
La práctica del soborno
Con esto más de 400 compañias, entre las cuales las 100 mayores del mundo, confesaron haber recibido sobornos. A partir de entonces, aumentó la presión de los Estado Unidos para que los países miembros de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) también adoptasen procedimientos similares para frenar el recibimiento de sobornos en transacciones comerciales internacionales. El Compliance pasó a ganar un peso geopolítico.
A causa de los escándalos precedentes de alcance internacional, el FCPA fue más tarde la inspiración para la creación de convenciones internacionales de combate a la corrupción. Al final de los años 1980, Estados Unidos transformó el lavado de dinero en crimen federal, independiente del antecedente.
El cerco al sistema bancario
Dos años más tarde, en 1988, la convención de la ONU en Viena, Austria, firmó la adopción de medidas severas contra el tráfico internacional de drogas, incluyendo lavado de dinero, así como fue permitida la quiebra de secreto bancario, por determinación legal o comisión de investigación. Brasil se adhirió a las medidad a través del Decreto nº 154, de 1991.
Así como el combate a las drogas, el lavado de dinero también entró en debate en el encuentro. En el siguiente año , el G7 creó el Grupo de Acción Financiera Contra el Lavado de Dinero – GAFI (Financial Action Task Force on Money Laundering – FATF), en París, Francia. El órgano fue introduzido en el ámbito del OCDE con la finalidad de examinar medidas, desarrollar políticas y promover acciones para el combate contra el lavado de dinero.
En diciembre de 1988, el Comité de Supervisión Bancaria de Basileia, organización de supervisión internacional bancaria, creó la declaración Prevention of Criminal Use of the Banking System for the Purpose of Money-Laundering. El documento contiene directices al sistema financiero internacional para impedir y prevenir la utilización de instituciones financieras en los actos de lavado de dinero, en línea con la Convención de Viena.
Creado en 1975 por el Grupo de los diez (G10), organización internacional que reúne once economías desarrolladas y subdesarrolladas, el comité de Supervisión Bancaria de Basileia es compuesto por autoridades de supervisión bancaria y bancos centrales de Alemania, Bélgica, Canadá, Estados Unidos, Francia, Holanda, Italia, Japón, Luxemburgo, Reino Unido, Suecia y Suiza.
Autor:
Vinícius Flôres
Periodista, Doctor en Comunicación y entusiasta de martech. Supervisor de Comunicación y Marketing en Interact Solutions.
Referencias
ABBI. ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DOS BANCOS INTERNACIONAIS – Cartilha Função de Compliance, 2009. Disponível em: www.abbi.com.br. Acesso em: 1 fev. 2019.
BRAGATO, Adelita Aparecida. O Compliance no Brasil: A empresa entre a ética e o lucro. Dissertação de mestrado. Programa de Mestrado em Direito da Universidade Nove de Julho. São Paulo, 2017.
BRIDGES, Ken. McClellan’s RICO Act Defeated the Mafia. The Cabin. Conway, Arkansas. 28 Jan 2019. Disponível em: https://www.thecabin.net/news/20190128/mcclellans-rico-act-defeated-mafia
CANDELORO, Ana Paula P. Compliance 360º: riscos, estratégias, conflitos e vaidades no mundo corporativo. São Paulo: Trevisan Editora Universitária, 2012.
LOBIANCO, Tom. Report: Aide says Nixon’s war on drugs targeted blacks, hippies. CNN Politics. Atlanta, Georgia, 2016. Disponível em: https://edition.cnn.com/2016/03/23/politics/john-ehrlichman-richard-nixon-drugwar- blacks-hippie/index.html
PETRELLUZZI, Marco Vinicio; RIZEK JÚNIOR, Rubens Naman. Lei Anticorrupção: Origens, comentários e análises da legislação correlata. São Paulo: Saraiva, 2014.
SPALDING, Andrew Brady. The Irony of International Business Law: U.S. Progressivism, China’s New Laissez Faire, and Their Impact in the Developing World. UCLA Law Review, v. 59, 2011. Disponível em: . Acesso em: 4 fev. 2019.
TOKUMOTO, Eiichiro. The Man Who Pulled the Trigger on a Scandal. Blue Review. 17 out. 2016. Disponível em: https://thebluereview.org/manpulledtrigger- scandal/
